房產(chǎn)金融法律服務(wù) 作者：郭韌律師團(tuán)隊(duì)
來源：房產(chǎn)金融法律服務(wù)（ID：guoren-lawyer）
剛兌，也就是剛性兌付，目前主要集中在銀行保本理財(cái)產(chǎn)品、部分信托產(chǎn)品到期后，銀行或信托公司必須要給投資者分配本金和收益，當(dāng)理財(cái)計(jì)劃或信托計(jì)劃出現(xiàn)不能如期兌付或兌付困難時(shí)，銀行、信托公司就不得不進(jìn)行兜底處理。目前剛性兌付的規(guī)定并無法律依據(jù)，只是行業(yè)內(nèi)一個(gè)爭(zhēng)取客戶的“約定俗成”，尤其在信托行業(yè)，剛兌是信托的牌照“標(biāo)簽”之一。
剛兌這個(gè)概念并不復(fù)雜，簡(jiǎn)單說就是“即便投資虧損，也能保本甚至保收益”。這樣的好事，當(dāng)然為國(guó)內(nèi)投資者所喜歡。長(zhǎng)期以來，監(jiān)管層對(duì)剛兌的“事實(shí)支持”，主要是從維護(hù)金融穩(wěn)定的目的出發(fā)，遷就風(fēng)險(xiǎn)厭惡型投資者的投資偏好，防止因?yàn)橥顿Y虧損引發(fā)社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。
在我國(guó)信托業(yè)發(fā)展的早期，“剛性兌付”其實(shí)是被視為一種當(dāng)事人雙方的互相約定被“變相承認(rèn)”的，無論是最早的金新信托案、曾被視為最可能打破剛兌的“誠(chéng)至金開 1 號(hào)”案，還是平安信托對(duì)河北融投的信托資管項(xiàng)目的先行墊付等等案例。在早期的信托糾紛中，無論剛兌事件的案情與責(zé)任明晰與否，委托人特別是個(gè)人委托者在危機(jī)爆發(fā)后都不傾向于訴諸司法程序，而往往希望在民商事層面對(duì)方能直接息事寧人的賠付或寄希望行政干預(yù)來使問題得到解決，譬如去銀監(jiān)局上訪、或者聚眾拉橫幅等等過激方式。
那么，嚴(yán)格來說，在法律層面上，“剛性兌付”條款是否會(huì)被法院支持呢？
答案明顯是否定的，無論是直接承諾“剛性兌付”或是通過權(quán)益回購(gòu)、簽訂差補(bǔ)協(xié)議、滾動(dòng)發(fā)行等方式的變相剛兌，都會(huì)被法院認(rèn)定為無效。
案例一：
司繼東與國(guó)民信托有限公司信托糾紛案（[2018]京02民終3480號(hào)）中，北京市東城區(qū)人民法院認(rèn)為司繼東與國(guó)民信托之間的信托合同有效成立，國(guó)民信托按照信托合同的約定履行了相關(guān)謹(jǐn)慎與風(fēng)險(xiǎn)控制義務(wù)，并采取積極措施挽回?fù)p失，判決國(guó)民信托不向司繼東返還信托本金及收益。
案例二：
湖南高速集團(tuán)財(cái)務(wù)有限公司與安信信托股份有限公司營(yíng)業(yè)信托糾紛案（[2020]湘 民終1598號(hào)）中，湖南省高級(jí)人民法院認(rèn)為，兩方簽訂的合同其法律關(guān)系是名為信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓，實(shí)為保本保收益的承諾安排。違反了《中華人民共和國(guó)信托法》第三十四條“受托人以信托財(cái)產(chǎn)為限向受益人承擔(dān)支付信托利益的義務(wù)”的規(guī)定，應(yīng)屬無效。
其實(shí)早在2018年，中國(guó)人民銀行、中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、國(guó)家外匯管理局，就已經(jīng)聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》，該意見書設(shè)有過渡期，將于2022年1月1日起正式生效。
《意見》第六條就明確表達(dá)了國(guó)家監(jiān)管部門對(duì)剛兌的觀點(diǎn)：金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)投資者教育，不斷提高投資者的金融知識(shí)水平和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，向投資者傳遞“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的理念，打破剛性兌付。
《意見》第一十九條還規(guī)定，經(jīng)金融管理部門認(rèn)定，存在以下行為的視為剛性兌付：
（一）資產(chǎn)管理產(chǎn)品的發(fā)行人或者管理人違反真實(shí)公允確定凈值原則，對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行保本保收益。
（二）采取滾動(dòng)發(fā)行等方式，使得資產(chǎn)管理產(chǎn)品的本金、收益、風(fēng)險(xiǎn)在不同投資者之間發(fā)生轉(zhuǎn)移，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品保本保收益。
（三）資產(chǎn)管理產(chǎn)品不能如期兌付或者兌付困難時(shí)，發(fā)行或者管理該產(chǎn)品的金融機(jī)構(gòu)自行籌集資金償付或者委托其他機(jī)構(gòu)代為償付。
（四）金融管理部門認(rèn)定的其他情形。
經(jīng)認(rèn)定存在剛性兌付行為的，區(qū)分以下兩類機(jī)構(gòu)進(jìn)行懲處：
（一）存款類金融機(jī)構(gòu)發(fā)生剛性兌付的，認(rèn)定為利用具有存款本質(zhì)特征的資產(chǎn)管理產(chǎn)品進(jìn)行監(jiān)管套利，由國(guó)務(wù)院銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和中國(guó)人民銀行按照存款業(yè)務(wù)予以規(guī)范，足額補(bǔ)繳存款準(zhǔn)備金和存款保險(xiǎn)保費(fèi)，并予以行政處罰。
（二）非存款類持牌金融機(jī)構(gòu)發(fā)生剛性兌付的，認(rèn)定為違規(guī)經(jīng)營(yíng)，由金融監(jiān)督管理部門和中國(guó)人民銀行依法糾正并予以處罰。
任何單位和個(gè)人發(fā)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)存在剛性兌付行為的，可以向金融管理部門舉報(bào)，查證屬實(shí)且舉報(bào)內(nèi)容未被相關(guān)部門掌握的，給予適當(dāng)獎(jiǎng)勵(lì)。
外部審計(jì)機(jī)構(gòu)在對(duì)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)時(shí)，如果發(fā)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)存在剛性兌付行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告金融管理部門。外部審計(jì)機(jī)構(gòu)在審計(jì)過程中未能勤勉盡責(zé)，依法追究相應(yīng)責(zé)任或依法依規(guī)給予行政處罰，并將相關(guān)信息納入全國(guó)信用信息共享平臺(tái)，建立聯(lián)合懲戒機(jī)制。
上述規(guī)定，對(duì)由剛兌帶來的種種亂象予以了徹底糾正，并針對(duì)存款機(jī)構(gòu)與非存款持牌機(jī)構(gòu)進(jìn)行了區(qū)分，強(qiáng)化了懲處規(guī)定。可以說，這是監(jiān)管層對(duì)剛兌下達(dá)了“功能性終結(jié)”的判決書，待過渡期結(jié)束，令人五味雜陳的剛性兌付，或被徹底打破。
從監(jiān)管層面考慮，取消剛性兌付后，那么好的信托資產(chǎn)必然更受投資者青睞，錢會(huì)流通到風(fēng)險(xiǎn)控制更好、底層資產(chǎn)更透明的產(chǎn)品中去，良幣驅(qū)逐劣幣，是一種資本市場(chǎng)的良性競(jìng)爭(zhēng)。
從投資者角度考慮，取消剛性兌付后，投資去向更清晰，你的風(fēng)險(xiǎn)和收益也會(huì)更為匹配，長(zhǎng)遠(yuǎn)來說，也是培養(yǎng)投資者的投資習(xí)慣，讓投資者更習(xí)慣自負(fù)盈虧，培養(yǎng)一個(gè)良好的投資環(huán)境。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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